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员工违反竞业限制协议 用人单位如何索赔

程序

1.如果用人单位根据竞业限制条款要求劳动者承担违约责任的,则属于劳动争议案件的范畴,仲裁前置是强制性程序。——劳动争议案件的仲裁前置原则

2.如果用人单位以劳动者违反竞业限制义务,侵犯商业秘密为由主张权利,则属于不正当竞争纠纷,人民法院可以依法直接予以受理,不需要仲裁前置。不过,在这种情形中,用人单位需要证明劳动者侵犯了其商业秘密,举证责任相对较重。

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【劳动仲裁如何申请财产保全】

《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第三条:仲裁过程中,当事人申请财产保全的,应当通过仲裁机构向人民法院提交申请书及仲裁案件受理通知书等相关材料。人民法院裁定采取保全措施或者裁定驳回申请的,应当将裁定书送达当事人,并通知仲裁机构。

二、
诉讼/仲裁请求

1.该员工继续履行竞业限制义务

2.该员工返还我司已经支付的竞业限制补偿金

3.该员工向我司支付违反竞业限制违约金**万元(竞业限制协议中约定的违约金数额)

4.该员工向我司支付为制止该员工违约行为所发生的维权费用**元(律师费、公证费及其他费用)。(如竞业限制协议中有相关约定)

三、
主要收集的证据

1.原单位与员工之间的合法有效的竞业限制协议

2.劳动者到新单位工作(或自营)的证据

(1)新单位与劳动者签订的劳动合同;

(2)新单位向劳动者支付工资的记录;

(3)社保和公积金缴纳信息查询以及新单位代扣代缴的个人所得税记录。

①去人社局调取劳动者的社保缴费记录,通过社保记录来证明劳动者离开原用人单位后进入了新单位。有的用人单位采用社保代缴的手段规避原单位调查,这时查出来的缴费单位就与特定单位信息并不一致,那就需要进一步对其两者之间的关联性进行取证,比如存在人事代理协议等。

②去税务部门、公积金中心调取劳动者缴纳个税及住房公积金的记录,当然工资也可能有第三方代发,个税自然也就由第三方代扣,也需要进一步收集代发工资的相关证据。

(4)通过EMS向劳动者在新单位的地址邮寄书籍物品的签收回执;

(5)拨打新单位前台电话或实地访谈调查劳动者在新单位工作的录音;

(6)劳动者代表新单位对外签订的合同以及在新单位从事相关业务方面的宣传文章、新闻报道、投标文件等;

(7)劳动者自营企业的工商登记信息;

(8)劳动者在新单位使用的名片,电子邮箱以及代表竞争单位签订的合同、单据等;

(9)公开渠道查询新单位的专利申请。可以通过中国知识产权局综合服务平台中的“中国及多国专利审查信息查询入口”1查询新单位的专利申请信息,若员工作为共同发明人出现在专利申请信息中的发明人一栏,则可与其他证据相互印证,证明员工与新单位存在劳动关系。

(10)关注员工个人的社交媒体。具体而言,可关注员工的朋友圈、微博、脉脉、领英网等社交媒体,查看员工离职后是否发送或转发过与新单位相关的信息,或在脉脉上查看员工所属的单位是否是员工新入职的单位。从而证明员工已入职新单位。必要时可采取公证的方式以增强证据的证明力。

(11)关注员工入职的新单位的各种宣传平台和对外发布的消息。例如,公司官网、官方微信公众号、官方微博账号、脉脉公司帐号,并且可关注领英网等网站,或关注公司发布的招聘信息对工作内容的描述,从而获取与新单位业务内容有关的信息。必要时可通过公证的方式留存证据,增强证明力,同时避免对方发现后对平台或发布的消息进行改动。

(12)扮成咨询人员或以其他身份获取员工入职新单位的信息。例如,可假扮快递人员,以新单位的地址,向员工寄送快递,将快递单和网站查询的送达记录作为证据提交;或自称是员工的客户,打电话到员工新单位前台,要求接员工的分机号。

(13)携带拍照设备,先录当天的报纸,以固定拍摄的时间,然后在工作时间进入竞争单位,找到违反协议的劳动者,问他是不是某个岗位的工作人员,然后把这个视频作为证据提交。

(14)原单位可以委托专业机构就相关事实进行调查,对一些由相关部门保存当事人无法取得的证据也可以根据民事诉讼法规定申请法院调查。

3.原单位与新单位(或自营)业务相竞争的证据

(1)劳动者与原单位签订的竞业限制协议,明确列举与原单位存在竞争关系的企业名单;

(2)原单位和新单位(或自营)的工商登记信息,比照两个单位的经营范围存在重合,最好有行业内的一些数据。工商信息查询途径主要包括:企业信用信息公示系统、企查查、天眼查等工商信息查询网站。

若员工以成立新公司的方式从事与用人单位相竞争的业务,则可通过查询工商信息,看员工是否为新公司的股东,是否担任法定代表人、董事、监事等职务,从而证明员工与新公司之间的关联。此外,通过查询工商信息,可了解到员工入职的新单位的经营范围,从而可通过证明经营范围的重合,来证明员工违反了竞业限制义务。

(3)原单位、新单位(或自营)的共同主管机关或两单位所在的行业机构发布的涉及到的两个单位业务比较、行业地位分析报告等信息资料;

(4)两个单位官方网站的介绍,实际经营的业务存在重合;

(5)根据行业惯例或已经被公众或行业公认的事实,认可两个单位之间具有竞争关系。

在竞业限制纠纷案件中,若原单位已就劳动者违反竞业限制义务的主张完成了基本举证,那么解释证明不存在违约行为的责任就转由劳动者承担。

当劳动者未对违约情形作出合理解释,亦未提交反证,应承担举证不能的法律后果,司法机关即对劳动者违反竞业限制义务的主张予以采信。

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