根据《中华人民共和国刑法》第二百八十六条的规定,破坏计算机信息系统罪是指违反国家规定,对计算机信息系统功能或计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序进行破坏,或者故意制作、传播计算机病毒等破坏性程序,影响计算机系统正常运行,后果严重的行为。本罪是新形势下科技犯罪的常见罪名,近年来类似案件层出不穷。为了在案件中找到突破点,为当事人提供无罪辩护,本文主要从破坏计算机信息系统罪的行为模式、侵犯的客体以及追诉标准三个方面寻找出罪事由,以期维护当事人的合法权益。

一、行为模式:非“破坏”不构罪

本罪的客观要件包括破坏计算机信息系统功能、破坏计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序以及故意制作、传播计算机病毒等破坏性程序,影响计算机系统正常运行。可以看出,本罪主要行为表现为破坏,其保护的法益是计算机信息系统的正常运行。此处的“破坏”要注意与“利用”相区别,划分破坏计算机信息系统罪与利用计算机信息系统实施的犯罪的界限,为本罪的出罪找到突破点。典型如信用卡诈骗、贪污受贿、挪用公款、非法获取公民信息、窃取国家秘密等犯罪,都可以通过使用计算机信息系统的方式来实施,但因行为本身属于“利用”而非“破坏”,也就不成立破坏计算机信息系统罪。此外,仅仅是通过利用他人已经制作完成的程序、代码来获取非法利益的,不构成破坏计算机信息系统罪的共犯,应属于非法经营行为。当被告人的行为不构成破坏计算机信息系统罪而构成其他犯罪时,辩护人只需强调当事人行为不符合破坏计算机信息系统罪的犯罪构成,而无需说明构成其他何种犯罪,即可达到有效辩护的目的,从而维护当事人的最大合法权益。

二、侵犯客体:未违反国家规定不构罪

刑法第二百六十八条将“违反国家规定”放在句首,表明违反国家规定是本罪犯罪构成的前提,即如果当事人的行为并没有违反国家相关规定,则不构成刑法所规定的破坏计算机信息系统罪。2011年发布的《最高人民法院关于准确理解和适用刑法中“国家规定”的有关问题的通知》中指出,各级人民法院在刑事审判工作中,对有关案件所涉及的“违反国家规定”的认定,要依照相关法律、行政法规及司法解释的规定准确把握。对于规定不明确的,要按照本通知的要求审慎认定。对于违反地方性法规、部门规章的行为,不得认定为“违反国家规定”。对被告人的行为是否“违反国家规定”存在争议的,应当作为法律适用问题,逐级向最高人民法院请示。因此从所违反的法规文件入手,违反部门规章、地方性法规、地方政府的规范性文件的,只属于一般的违法行为,而不成立破坏计算机信息系统罪。

三、追诉标准:未达到后果严重不构罪

“后果严重”时本罪的追诉标准,只有达到后果严重才会构成本罪。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》第四条、第五条以及第六条对本罪的“后果严重”和“后果特别严重”的情形作出了解释,其情形主要为破坏的计算机数量和时间长度以及经济损失两个方面。一方面,由于计算机信息系统属于高科技产品,实务中对“造成为一万名以上用户提供服务的计算机系统无法正常运行,累计一小时以上”这样的后果严重情形,侦查机关和公诉机关可能会囿于技术手段的限制而取证困难,从而导致举证上的困难。另一方面,对于经济损失方面的“违法所得五千元以上或者造成经济损失一万元以上的”后果严重情形,无论是直接经济损失还是被害人为恢复数据、功能而支出的必要费用,实务中往往会存在夸大损失、费用虚高的问题,因此可以从被害人提供的发票、司法鉴定意见的三性入手寻找本罪出罪的突破口。

//相关法条:

1.《中华人民共和国刑法》:

第二百八十六条 违反国家规定,对计算机信息系统功能进行删除、修改、增加、干扰,造成计算机信息系统不能正常运行,后果严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役;后果特别严重的,处五年以上有期徒刑。

违反国家规定,对计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据和应用程序进行删除、修改、增加的操作,后果严重的,依照前款的规定处罚。

故意制作、传播计算机病毒等破坏性程序,影响计算机系统正常运行,后果严重的,依照第一款的规定处罚。

2.《最高人民法院关于准确理解和适用刑法中“国家规定”的有关问题的通知》:

一、根据刑法第九十六的规定,刑法中的“国家规定”是指,全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律和决定,国务院制定的行政法规、规定的行政措施、发布的决定和命令。其中,“国务院规定的行政措施”应当由国务院决定,通常以行政法规或者国务院制发文件的形式加以规定。以国务院办公厅名义制发的文件,符合以下条件的,亦应视为刑法中的“国家规定”:

(1)有明确的法律依据或者同相关行政法规不相抵触;

(2)经国务院常务会议讨论通过或者经国务院批准;

(3)在国务院公报上公开发布。

二、各级人民法院在刑事审判工作中,对有关案件所涉及的“违反国家规定”的认定,要依照相关法律、行政法规及司法解释的规定准确把握。对于规定不明确的,要按照本通知的要求审慎认定。对于违反地方性法规、部门规章的行为,不得认定为“违反国家规定”。对被告人的行为是否“违反国家规定”存在争议的,应当作为法律适用问题,逐级向最高人民法院请示。

 

3.《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》:

第四条 破坏计算机信息系统功能、数据或者应用程序,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第二百八十六条第一款和第二款规定的“后果严重”:

(一)造成十台以上计算机信息系统的主要软件或者硬件不能正常运行的;

(二)对二十台以上计算机信息系统中存储、处理或者传输的数据进行删除、修改、增加操作的;

(三)违法所得五千元以上或者造成经济损失一万元以上的;

(四)造成为一百台以上计算机信息系统提供域名解析、身份认证、计费等基础服务或者为一万以上用户提供服务的计算机信息系统不能正常运行累计一小时以上的;

(五)造成其他严重后果的。

实施前款规定行为,具有下列情形之一的,应当认定为破坏计算机信息系统“后果特别严重”:

(一)数量或者数额达到前款第(一)项至第(三)项规定标准五倍以上的;

(二)造成为五百台以上计算机信息系统提供域名解析,身份认证、计费等基础服务或者为五万以上用户提供服务的计算机信息系统不能正常运行累计一小时以上的;

(三)破坏国家机关或者金融、电信、交通、教育、医疗、能源等领域提供公共服务的计算机信息系统的功能、数据或者应用程序,致使生产、生活受到严重影响或者造成恶劣社会影响的;

(四)造成其他特别严重后果的。

第五条 具有下列情形之一的程序,应当认定为刑法第二百八十六条第三款规定的“计算机病毒等破坏性程序”:

(一)能够通过网络、存储介质、文件等媒介,将自身的部分、全部或者变种进行复制、传播,并破坏计算机系统功能、数据或者应用程序的;

(二)能够在预先设定条件下自动触发,并破坏计算机系统功能、数据或者应用程序的;

(三)其他专门设计用于破坏计算机系统功能、数据或者应用程序的程序。

第六条 故意制作、传播计算机病毒等破坏性程序,影响计算机系统正常运行,具有下列情形之一的,应当认定为刑法第二百八十六条第三款规定的“后果严重”:

(一)制作、提供、传输第五条第(一)项规定的程序,导致该程序通过网络、存储介质、文件等媒介传播的;

(二)造成二十台以上计算机系统被植入第五条第(二)、(三)项规定的程序的;

(三)提供计算机病毒等破坏性程序十人次以上的;

(四)违法所得五千元以上或者造成经济损失一万元以上的;

(五)造成其他严重后果的。

实施前款规定行为,具有下列情形之一的,应当认定为破坏计算机信息系统“后果特别严重”:

(一)制作、提供、传输第五条第(一)项规定的程序,导致该程序通过网络、存储介质、文件等媒介传播,致使生产、生活受到严重影响或者造成恶劣社会影响的;

(二)数量或者数额达到前款第(二)项至第(四)项规定标准五倍以上的;

(三)造成其他特别严重后果的。