一、

根据《国务院关于全国中小企业股份转让系统有关问题的决定》(国发〔2013〕49号),“市场建设中涉及税收政策的,原则上比照上市公司投资者的税收政策处理”。对此处“原则”性的处理意见在实务中一度引发热议。

2017年4月,某省地税局曾表示,新三板股权转让所得应征个人所得税。其理由有三。一、“原则上比照”不具有法律约束力,不应当作为税务执法的依据,应有具体的财税文件支撑。二、中国目前的个人所得税法规中,如果对于新三板的政策和上市公司一样,会单独发文或者在文件里明确规定。三、目前税务部门对新三板股权转让所得征收个税的依据主要是国家税务总局发布的《股权转让所得个人所得税管理办法(试行)》,从2015年开始实施。这一文件出台于国发〔2013〕49号之后,其中不适用条款中,只提及了“个人在上海证券交易所、深圳证券交易所转让从上市公司公开发行和转让市场取得的上市公司股票,转让限售股,以及其他有特别规定的股权转让”,并未涉及新三板。

然持相反意见的人则认为,新三板市场是多层次资本市场的重要组成部分,是服务创新型、创业型、成长型中小微企业的重要平台。新三板市场功能的发挥离不开投资者的参与,相对宽松的税收环境有利于投资者积极参与市场建设。国发〔2013〕49号文件的精神即在于给市场一个更加宽松有利的环境。并且从有利于纳税人的角度出发,新三板免征个人所得税才是正确的理解。

事实上,上述争议的源头在于国发〔2013〕49号文对于转让新三板挂牌公司的股份是否缴纳个人所得税并未予以明确,且在该文出台后,缺乏相关制度的跟进。因此对于该问题,在2018年前一直处于不明确状态,2018年11月30日财政部、税务总局、证监会联合发布《关于个人转让全国中小企业股份转让系统挂牌公司股票有关个人所得税政策的通知》(财税〔2018〕137号),自此转让新三板挂牌公司的股份是否缴纳个人所得税在具体征管层面一锤定音:

一、自2018年11月1日(含)起,对个人转让新三板挂牌公司非原始股取得的所得,暂免征收个人所得税。

本通知所称非原始股是指个人在新三板挂牌公司挂牌后取得的股票,以及由上述股票孳生的送、转股。

二、对个人转让新三板挂牌公司原始股取得的所得,按照“财产转让所得”,适用20%的比例税率征收个人所得税。

本通知所称原始股是指个人在新三板挂牌公司挂牌前取得的股票,以及在该公司挂牌前和挂牌后由上述股票孳生的送、转股。

依据财税〔2018〕137号文件的规定,对个人转让新三板挂牌公司非原始股取得的所得,与上市股票交易纳税规则相同,暂免征收个人所得税。对个人转让新三板挂牌公司原始股取得的所得,按照“财产转让所得”,适用20%的比例税率征收个人所得税。

对于先前已经征过税的股份转让是否需要退还?依据财税〔2018〕137号第四条的规定:“2018年11月1日之前,个人转让新三板挂牌公司非原始股,尚未进行税收处理的,可比照本通知第一条规定执行,已经进行相关税收处理的,不再进行税收调整。”显然,该文件不具有溯及力,仅从2018年11月1日(含)起对于对个人转让新三板挂牌公司非原始股取得的所得,暂免征收个人所得税。因此如果自2018年11月1日前个人转让新三板挂牌公司非原始股取得的所得已缴纳个人所得税了,不再进行税收调整。

二、转让新三板挂牌公司的原始股如何计算个人所得税?

由于新三板原始股转让受到《公司法》与《全国中小企业股份转让系统业务规则(试行)》的限制,其转让受到一定期限及条件的制约,因此财税〔2018〕137号文规定转让新三板原始股的个人所得税征纳规则参照《财政部国家税务总局 证监会关于个人转让上市公司限售股所得征收个人所得税有关问题的通知》(财税〔2009〕167号)和《财政部 国家税务总局 证监会关于个人转让上市公司限售股所得征收个人所得税有关问题的补充通知》(财税〔2010〕)70号)有关规定执行。

即个人转让限售股,以每次限售股转让收入,减除股票原值和合理税费后的余额,为应纳税所得额:

应纳税所得额=限售股转让收入-(限售股原值+合理税费)

应纳税额 = 应纳税所得额×20%